业务指引｜中华全国律师协会律师办理买卖合同法律事务操作指引
中华全国律师协会律师办理买卖合同法律事务操作指引
第一章 总 则
第1条 为了指导律师在承办买卖合同法律事务中依法履行职责，提高承办买卖合同法律事务所的能力，依据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国电子签名法》、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，制定本指引，供律师办理买卖合同法律事务时参考适用。
第2条 律师经所在律师事务所指派，并征得当事人同意，为当事人提供起草、审查、修改买卖合同，参与买卖合同各方的谈判，监督和见证合同的签订及履行，出具律师意见书、律师见证书等法律文书；担任原告、被告、第三人或者仲裁申请人、被申请人及第三人的代理人，可以结合当事人的授权范围，参照本指引办理。
第3条 律师承办买卖合同法律事务，应充分保障当事人的契约自由原则，尊重当事人的意愿，不得将律师个人的意志强加于当事人。但对当事人的主张不能得到法律支持的，应书面予以提示；对违反法律、行政法规的强制性规定的，可以拒绝代理。
第4条 律师承办买卖合同法律事务，应本着当事人利益最大化原则，依法维护当事人的合法权益。
第5条 律师承办买卖合同法律事务，应当引导当事人遵循公平原则，促进各方当事人的交易。
第6条 律师在承办买卖合同相关法律事务过程中，需要当事人配合方可完成的法律事务，应当向当事人说明情况。
第7条 律师经双方或者各方当事人共同委托，可以承办买卖合同非诉讼法律事务，但应充分考虑各方当事人的利益均衡，对任何不利于当事人的约定或者行为，应予以书面释明并经当事人认可。涉及当事人利益冲突，难以调整的，应自行回避。
第二章 非诉讼买卖合同法律事务中律师的职责
第一节 买卖合同当事人的资信调查
第8条 本指引所称资信调査，是指律师接受买卖合同当事人委托，对当事人一方、相对方或者各方买卖合同签订、履行能力、履约风险等相关事宜，通过对当事人提供材料的审査及必要的调査，从律师专业角度，提供分析、判断意见的非诉讼法律事务。
第9条 律师应以书面或者口头形式告知当事人提交与买卖合同有关的资料，并约定提交的时间。
第10条 当事人难以提交的材料，律师可以根据办案涉及的内容及被调査单位、自然人的配合情况，协助当事人获取可能取得的相关材料。
第11条 律师需要审査的材料中，涉及对方当事人或者第三人的相关材料，需要当事人协助或者须征得对方当事人同意或第三人同意方可取得的，可以要求当事人协助调取。
第12条 律师为履行资信调查职责，在无法取得书面证据且当事人配合的情况下，可以采取录音、录像、拍照等方式取得相关证据，但不得采取违法方式调査取证。
采取以上方式仍无法取得的，应告知当事人。
第13条 律师审査资料，应对原件进行审査，并留存经当事人确认后的复印件。
第14条 审査买卖合同自然人当事人的身份，包括以下内容：
（1）家庭住址；
（2）工作单位及职务；
（3）身份证号码及发证机关；
（4）婚姻状况及家庭成员；
（5）教育程度；
（6）工作履历；
（7）工资或者报酬；
（8）有无其他职业及收入状况；
（9）其他需要审査的情况。
第15条 审査买卖合同法人或者其他组织当事人的基本情况，包括以下内容：
（1）法人或者其他组织的名称；
（2）法人或者其他组织的注册地址及实际经营地址；
（3）分支机构状况；
（4）认缴注册资金及期限、实收资本、投资额及履行期限；
（5）股东、投资人的基本情况；
（6）管理人员的基本情况；
（7）有限责任、无限责任等承担经营风险的形式；
（8）登记注册的经营范围及实际经营范围；
（9）经营期限；
（10）经营资金的来源、经营及盈利状况；
（11）其他需要审査的情况。
第16条 审査买卖合同标的物的基本状况，包括以下内容：
（1）来源；
（2）占有状况；
（3）现状；
（4）数量及质量；
（5）是否登记及他项权利等登记状况；
（6）有无权利瑕疵及瑕疵状况；
（7）其他影响标的物权利的状况。
第17条 审査自然人买受人支付货款的能力，包括以下内容：
（1）自然人半年内的日常收入状况；
（2）应该承担连带或者共同责任的近亲属半年内的日常收入状况；
（3）现有资金状况；
（4）付款义务期限内其他经营活动的预收资金或者负债预期；
（5）特殊买受人的日常健康状况；
（6）其他可能影响买受人支付货款能力的状况。
第18条 审査法人或者其他组织买受人支付货款能力，包括以下内容：
（1）一年内日常资金流量；
（2）现有资金量；
（3）经营现状分析；
（4）付款期限内重大经营活动分析；
（5）其他可能影响买受人支付货款能力的状况。
第19条审査买卖合同自然人当事人的履约能力，包括以下内容：
（1）在行业或者社会上的影响及作用；
（2）取得的社会荣誉分析；
（3）半年以上银行信用记录分析；
（4）财产状况；
（5）婚姻家庭稳定性分析；
（6）有无涉诉案件及处理情况分析；
（7）其他影响个人履行合同的情形。
第20条 审査买卖合同法人或者其他组织的履约能力，包括以下内容：
（1）在行业内的影响及作用；
（2）取得的社会荣誉分析；
（3）银行信用分析；
（4）纳税情况分析；
（5）重大涉诉及预期、执行情况分析；
（6）其他影响当事人履行合同义务的状况。
法人或者其他组织的出资人可能承担无限责任或者无限连带责任的，还应审査出资人的履约能力。出资人的履约能力依照前款并结合本指引第19条进行审査。
第21条 审査买卖合同标的物交付风险，包括以下内容：
（1）标的物单证、保修单、产品合格证、质量保证书、质量鉴定书、品质鉴定书、使用说明书等资料；
（2）标的物包装标准及状况分析；
（3）标的物交付地状况；
（4）标的物交付地交通状况及费用分析；
（5）交付时间及交付期限合理性分析；
（6）标的物运输风险分析及保险状况分析；
（7）标的物储存状况分析；
（8）其他。
第22条 审査诉讼风险，包括以下内容：
（1）当事人在案件管辖地法院及仲裁机构两年来案件的诉讼状况，对胜诉案件，应从律师角度分析胜诉的原因；对败诉案件，应分析败诉的原因；
（2）涉诉案件程序是否存在不合理因素；
（3）当事人在案件管辖地法院及相关部门的影响力分析。
第23条 审査买卖合同当事人的偿债能力，应包括以下内容：
（1）重大诉讼及一年来的诉讼状况、执行情况分析；
（2）现金状况及可执行性预测；
（3）不动产状况及可执行性预测
（4）固定资产状况及可执行性分析；
（5）当事人分支机构偿债能力预测；
（6）债务人对第三人到期债权的可执行性分析；
（7）法人组织成员的组成状况及在当地的影响；
（8）强制执行的可行性分析及阻力预测；
（9）其他可能影响当事人债权实现的情形。
买卖合同涉及出资人应承担无限责任或者无限连带责任的，应对该出资人的上述状况作出分析。
第24条 资信调査的工作过程及调查事实，应制作律师工作底稿，并通报当事人，听取当事人的意见。
第25条 资信调査工作结束后，应制作律师资信调査报告，报告包括以下内容：
（1）律师资信调査的依据、范围和目的；
（2）指派律师的基本情况；
（3）律师资信调査的工作规则；
（4）资信调査程序；
（5）获取的证据；
（6）调査状况分析；
（7）结论；
（8）资信调査的保留性意见及风险提示；
（9）适用范围及保密规则。
第26条 无法取得的有关买卖合同当事人合同签订及履行的证据，应在报告中明示，并说明由此可能产生的影响。
第27条 资信调査的结论是基于取得的证据均为合法状态下出具的，应在报告中明示出现特殊情况的除外情形。
第28条 资信调査的结果仅限于考察当事人过去及现在的资信状况，不应确定未来发生的非正常状况可能发生的风险。
第29条 资信调査的内容不属于当事人确定交易的决定性因素，仅作为当事人决策参考使用。
第30条 在资信调査过程中，对已经知悉或者接触的当事人的商业秘密、个人隐私及国家秘密应当保密。
第二节 买卖合同的起草
第31条 律师接受当事人委托代为起草买卖合同，可以制作接谈笔录，笔录的内容包括：
（1）买卖合同当事人的自然状况；
（2）委托人委托事务的目的和要求；
（3）买卖合同标的物及状况；
（4）所有权保留及条件；
（5）价款及支付方式；
（6）履约保函及状况；
（7）有无定金及其他保证金的约定；
（8）质量异议期限及保修期限；
（9）质量保证期限及维修义务；
（10）标的物的交付方式及风险转移；
（11）当事人接收合同文本的联系方式；
（12）生效要件有无特别约定；
（13）其他需要了解的基本情况。
第32条 对本指引第31条规定的情况，委托人无法确定或者不知晓的，律师可以向委托人解释相应的内容及其作用，并根据委托人的意见，确定买卖合同的基本内容。
第33条 律师可以根据当事人书面起草的买卖合同的基本条款，初步了解当事人与合同相关的要求，并可就当事人没有考虑的问题征求当事人的意见，最终确定买卖合同的基本内容。
第34条 买卖合同应明确各方当事人的基本状况，并注明联系方式。
第35条 起草买卖合同需明确阐述合同签订的以下背景：
（1）当事人的详细状况；
（2）标的物的详细情况；
（3）买卖合同有无特殊目的；
（4）当事人协商一致的结果。
第36条 买卖合同主文应包括以下内容：
（1）合同定义；
（2）法律适用及法律冲突规范；
（3）标的物的基本状况；
（4）定金的性质及处理方式；
（5）价款；
（6）标的物运输和交付方式及费用承担；
（7）保险条款；
（8）标的物风险转移和所有权保留；
（9）付款期限和方式；
（10）标的物瑕疵声明和保证；
（11）质量异议和通知方式；
（12）质量保证期限；
（13）质量问题的解决方式；
（14）维修责任；
（15）随附义务及他权利和义务；
（16）保密条款；
（17）知识产权归属；
（18）合同效力的特别约定和丧失；
（19）合同解除的约定条件和解除权行使方式；
（20）不可抗力及其后果；
（21）违约责任；
（22）通知和接收方式；
（23）争议解决方式；
（24）文本和标准；
（25）合同附件和效力；
（26）其他。
第37条 为了避免双方当事人在履行合同过程中及发生纠纷时对合同用语产生争议，促进交易和解决纠纷，律师起草合同时，应按照当事人协商过程中的理解及合同交易目的，对合同中的关键用语作普通人易于理解的明确表述。
第38条 合同的标的物、货款、时间等计量方式，应当在合同定义中予以明确。
第39条 律师可以在买卖合同中确定按照《中华人民共和国立法法》的规定适用法律，也可以依照当事人的意愿确定适用的冲突规范。
第40条 当事人有一方为外国人，或者买卖合同的标的物在国外，或者买卖合同的履行地在国外，律师可以在法律冲突规范中，确定按照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》的规定适用法律。
涉及我国香港特别行政区、澳门特别行政区及台湾地区的买卖合同，可以参照前款规定执行。
第41条 涉及在中国履行的中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业、中外合作勘探、开发自然资源的企业作为标的物转让、相关资产转让，以及其他法律、行政法规规定必须适用中国法律的，律师不得在买卖合同起草中，约定适用外国法律及冲突规范，但当事人坚持约定的，应向当事人明确说明该条款违反中国法律规定的后果。
第42条 律师在帮助当事人起草买卖合同时，涉及法律冲突规范的适用的，应告知当事人，在中华人民共和国内地法院起诉的案件，合同争议性质的确定应适用中华人民共和国的法律。
第43条 律师发现当事人约定适用的外国法律明显损害中华人民共和国社会公共利益以及违背社会公序良俗的，应当要求当事人作出修正，当事人不予修正的，应拒绝提供法律服务。
第44条 律师应当告知当事人，选择适用外国法律冲突规范的，发生争议时有义务提供相应的法律，并告知当事人，无法査清约定适用的法律时，应适用中华人民共和国法律。
第45条 律师起草涉外法律适用条款，要引导当事人选择直接适用相关买卖合同的实体法法律规范，告知当事人中华人民共和国法律不支持选择适用法律适用法。
第46条 约定标的物的基本状况包括以下内容：
（1）数量；
（2）质量；
（3）标的物是否可分；
（4）标的物是否有从物；
（5）标的物的占有情况；
（6）标的物的性质；
（7）是否登记及登记状况；
（9）是否可替代。
第47条 可分物应明确是否属于一并买卖的标的物；从物应确定是否不属于一并买卖的标的物。
第48条 标的物的性质，是指是否属于禁止流通物或者限制流通物，并明确需要何种程序、资质、手续可以交易、交易条件及权利义务的承担方式。
第49条 标的物的登记状况，是指标的物的登记机关、登记所有权人、登记他项权利人以及登记的性质如何。
第50条 标的物的登记分为以下几种情况：
（1）初始登记；
（2）异议登记；
（3）所有权登记；
（4）他项权利登记。
第51条 标的物登记的性质是指标的物为：
（1）动产；
（2）不动产；
（3）使用权；
（4）所有权；
（5）登记的对抗效力；
（6）其他。
第52条 涉及土地使用权转让的买卖合同，使用权应注明划拨、出让、转让或者租赁。
涉及标的物其他性质已经进一步区分的，应予以明确说明。
第53条 标的物是否可替代，是指标的物是否有同类物，没有同类物的标的物不具有可替代性。
第54条 律师起草买卖合同时，发现或者当事人告知标的物不属于出卖人所有的，应向当事人说明无法交付和因权利瑕疵引起的法律后果，并可按照当事人的意愿，明确规定合同签订时标的物所有权的归属。
第55条 当事人约定定金数额，应以交易总价款的20%为限，律师对当事人要求约定定金超过20%的，应告知当事人，超出的部分不符合定金的规定。
第56条 根据买卖合同的性质，可以将定金的性质确定为证约定金、立约定金、违约定金、解约定金。
第57条 在定金条款中，可以约定债务人履行义务后予以返还或者抵顶价款。
第58条 根据当事人的约定，可以确定交付的定金兼具多种性质。
第59条 律师可以建议当事人，在约定定金抵顶价款后，在后续合同履行中出现当事人根本违约情形，致使合同目的难以实现的，可以行使定金罚则。
第60条 买卖合同的价款，是指当事人以货币形式支付标的物对价的方式，但当事人约定用其他方式支付对价且不违反法律规定的，从其约定。
第61条 支付价款以人民币作为结算方式，以外币方式支付的，可以约定折算为人民币的计算方式。
第62条 支付价款以外币作为结算方式，以人民币或者其他外币支付的，可以约定折算为结算外币的计算方式。
第63条 对于难以流通的货币，律师应告知当事人交易后，货币难以兑换及流通的风险。
第64条 买卖合同标的物需要运输的，可以就以下内容约定：
（1）负责运输的当事人；
（2）承运和交付方式；
（3）费用承担和付费期限；
（4）运输期限；
（5）运输风险责任；
（6）运输目的地和时间；
（7）通知义务。
第65条 买卖合同当事人可以对标的物的运输及交易期间、标的物可能灭失的风险约定保险条款，主要包括以下内容：
（1）投保人；
（2）保险标的物；
（3）保险金额；
（4）保险方式；
（5）保险期限；
（6）保费承担及支付；
（7）受益人。
第66条 有体物的交付方式有以下几种：
（1）出卖人所在地或者指定地交付；
（2）买受人所在地或者指定地交付；
（3）运输方式交付；
（4）第三人交付；
（5）其他交付方式。
第67条 电子信息产品的交付方式除可以采用有体物交付方式外，还可约定告知访问或者使用特定信息产品密码的交付权利凭证方式交付，也可以约定以在线网络传输方式接收或者下载的方式交付，以及以其他买受人能够收到电子信息产品的方式交付。
第68条 电、热、声、光、气等无体物的交付方式，应符合生活常识和一般规律，并以买受人能够实际控制为标准予以确定。
第69条 当事人可以约定标的物交付时，超出合同约定数量的标的物的处理方式及费用负担。
第70条 买卖合同标的物的所有权转移以交付为原则。当事人另行约定的除外。
第71条 买卖合同的标的物风险转移以所有权转移为原则。当事人有特殊约定的除外。
第72条 不动产物权的转移依照物权法规定的登记原则确定，律师应当向当事人释明不动产所有权转移不适用契约自由原则，但可以就不动产未登记前的风险负担进行约定。
第73条 动产标的物所有权转移除交付之外，还可以约定采取以下方式：
（1）以付款条件确定所有权转移；
（2）以履行一定的义务确定所有权转移；
（3）以办理托运和／或交付承运人确定所有权转移；
（4）以其他方式确定所有权转移。
律师可以根据前款规定的方式，约定相应的所有权保留方式。
第74条 车辆、轮船、航空器可以约定登记时所有权转移，但法律、法规及规章规定不需登记的除外。
第75条 律师应该告知当事人，买受人支付价款75%以上时，出卖人在合同中约定标的物所有权保留的，人民法院不予支持。
第76条 当事人可以约定所有权保留，但标的物灭失风险发生转移；也可约定所有权发生转移，但风险不发生转移。
第77条 当事人可以约定标的物是否投保及费用负担，并可指定受益人。
第78条 动产的风险负担除交付之外，还可约定采取以下方式：
（1）所有权转移；
（2）以时间或者地点确定转移；
（3）在途标的物转移；
（4）其他条件转移。
第79条 标的物交付后，所有权保留，但在标的物风险未转移的情况下，当事人可以约定标的物占有人的保管义务。
第80条 标的物未交付，但所有权发生转移，标的物风险发生转移的情况下，当事人可以约定标的物占有人的保管义务。
第81条 标的物为种类物的，当事人可以约定标的物以下列可识别的方式明确风险的转移：
（1）向买受人出具装运单据；
（2）在标的物上加盖标记；
（3）以其他方式明确通知买受人。
第82条 根据合同标的物的性质，律师可以建议当事人对标的物交付前后的孳息归属予以约定。
第83条 货款的支付期限的约定包括以下方式：
（1）提前付款；
（2）分期付款；
（3）货到付款；
（4）附条件付款；
（5）其他付款方式。
第84条 付款可以以现金、转账、票据等方式履行，也可以约定第三人代为支付。
第85条 付款地点可以选择以下地点进行：
（1）出卖人指定账户；
（2）出卖人营业地；
（3）出卖人至买受人住所地领取；
（4）其他地点支付。
第86条 标的物的瑕疵分为权利瑕疵和质量瑕疵。
第87条 标的物权利瑕疵分为以下情形：
（1）所有权瑕疵；
（2）他项权瑕疵；
（3）知识产权瑕疵；
（4）占有状况瑕疵；
（5）可能产生的司法障碍。
第88条 质量瑕疵包括以下内容：
（1）买受人认可的瑕疵；
（2）外观瑕疵；
（3）质量不符合合同约定的瑕疵；
（4）低于国家强制性标准的瑕疵；
（5）其他性质的质量瑕疵。
第89条 买卖合同的质量异议期限，应根据标的物的性质和当事人的认知程度，确定合理的期限。
第90条 律师应告知当事人，约定的质量异议期限或者检验期限过短，依照标的物的性质、交易习惯可以确定买受人无法完成检验的，法律后果会确定为外观瑕疵异议期限。
第91条 当事人可以约定以签收送货单、确认单等载明标的物数量、型号、规格的方式，作为对标的物外观的检验，也可以约定其他方式确认外观检验。
第92条 当事人可以约定由第三方对标的物进行检验，但检验的标准应符合当事人约定的检验标准。
第93条 当事人约定标的物的检验标准，可以是国家标准、部门标准、行业标准以及其他双方当事人认可的标准，但国家对标的物的产品质量有明确规定的，约定的检验标准不得低于国家标准。
第94条 当事人可以约定以下列方式确认买受人放弃质量异议，也可以明确约定下列行为未放弃质量异议：
（1）支付价款；
（2）确认欠款数额；
（3）使用标的物；
（4）转让标的物；
（5）其他双方认可的方式。
第95条 以合同约定的形式，明示质量的瑕疵并免除出卖人的质量担保责任，律师应告知当事人，买受人在签订合同时，不知道该瑕疵能够导致标的物基本效用显著降低的，出卖人仍需承担质量保证责任。
第96条 在买卖合同中明确质量瑕疵，并明确告知买受人瑕疵引发标的物基本效用的状况，该约定符合标的物实际情况的，出卖人免除质量保证责任。
第97条 律师应告知当事人，出卖人故意或者重大过失不告知标的物的瑕疵的，即使合同约定减轻或者免除出卖人的责任，仍应由出卖人承担质量保证责任。
第98条 在质量保证条款中，应明确约定质量异议的通知方式以及更换通知方式的及时通知义务和法律责任。
第99条 买卖合同中可以约定出卖人的质量保证期限，国家对标的物的质量保证期限有规定的，质量保证期限不应低于国家标准，并可约定出卖人免费保修义务。
第100条 保修或者维修责任中应明确以下内容：
（1）通知方式；
（2）通知接收地址；
（3）更换通知地址及接收人的义务及法律后果；
（4）保修或者维修时间；
（5）保修或者维修费用标准及承担方式；
（6）保修或者维修产生的法律后果。
第101条 买卖合同可以约定质量保证期限，超过一定期限的，部分保修收取工本费。
第102条 买卖合同可以约定出卖人对标的物超出质量保证期限的维修期限，并约定是否收取费用以及收取费用的标准。
第103条 买卖合同可以约定出卖人或者约定的第三人没有按照合同约定履行保修或者维修义务，买受人自行决定维修的，由出卖人承担相应的费用。
第104条 根据当事人的要求或者具体情况，可以在买卖合同其他权利和义务条款中，约定从合同权利及义务以及其他应该确定的权利义务。
第105条 从合同义务，是指依照当事人的约定或者交易性质，交付辅助单证或者资料以及履行其他义务，是合同履行不可缺少的合同义务。
第106条 辅助单证和材料是指：
（1）保险单；
（2）保修单；
（3）普通发票及增值税专用发票；
（4）产品合格证及质量保证书；
（5）质量鉴定书、品质检验证书、产品进出口检疫书；
（6）原产地证明书；
（7）使用说明；
（8）装箱单；
（9）其他辅助单证或资料。
第107条 当事人可以明确约定在开具增值税专用发票、普通发票及交付其他单证前，买受人应实际支付相应的货款。
第108条 买卖具有知识产权的标的物，除当事人明确约定知识产权的归属外，该标的物的知识产权归原权利人所有。
第109条 签订买卖合同时，当事人可以就买卖合同签订前以及买卖合同履行过程中发生的具有合同内容的文本效力进行约定，也可以就相关文本的效力丧失予以约定。但约定不得违背法律、行政法规关于效力的强制性规定。
第110条 合同解除权可以在合同履行的任何阶段行使，但当事人已经履行主要义务，仅有履行瑕疵，不影响合同目的实现的，不应约定合同解除。
第111条 约定解除条款应当同时约定通知方式，也可以约定解除权一方自愿继续履行的通知方式。
第112条 合同解除后，根据合同的性质和履行情况，可以要求相互返还，也可以约定不予返还。
第113条 买卖合同当事人可以约定解除合同后的结算或者清算方式及方法。
第114条 律师应建议当事人约定解除权行使的期限，并明确告知当事人，约定期限内不行使解除权的，解除权丧失。
第115条 律师可以在起草合同时，确定解除合同的异议期限，并确定异议期限内不提起诉讼或者仲裁的法律责任。
第116条 买卖合同可以明确约定，合同解除后以及不行使解除权是否影响违约责任的承担。
第117条 买卖合同可以约定，当事人行使解除权不符合约定和／或法定条件，视为合同没有解除，行使解除权的当事人构成违约，合同相对人未提起解除权异议或者无效之诉的，不影响相对人主张继续履行合同的权利。
第118条 买卖合同可以约定，当事人行使解除权不符合约定和法定条件，另一方当事人在约定期限内未提起解除权异议或无效之诉的，合同解除，并可约定是否承担违约责任。
第119条 不可抗力的约定应符合法律规定，并可以通过列举形式表述不可抗力的范围；涉外买卖合同应考虑国际惯例对不可抗力的认定。
第120条 当事人可以在不可抗力条款中，约定双方免除合同义务的条款。
第121条 不可抗力条款应约定当事人对不可抗力的举证责任，以及不可抗力发生后，是否全部、部分或者延期履行合同义务。
第122条 不可抗力产生后，对合同履行影响有异议的，可以约定是否保留争议继续履行合同，并确定因履行合同产生的风险如何承担。
第123条 当事人约定不可抗力因素消失后，迟延履行合同应承担违约责任的，应在合同中予以确认。
第124条 不可抗力发生后，根据当事人履行合同的地位，应确定相关当事人负有减损义务。
第125条 对违约责任的约定，可以就具体的义务对合同的影响程度不同，确定支付的违约金数额或者违约金计算方式。
第126条 对当事人的根本性违约或者阶段性根本违约，可能造成守约方可得利益损失的，可以约定可得利益的违约条款。
第127条 对可得利益损失的约定，应在签订合同时对可能违约一方予以明示，守约方在合同履行后能够取得的利益。
第128条 对当事人的违约行为，不得同时约定可得利益损失和违约金的计算方法，当事人坚持约定的，应向当事人说明人民法院不支持可得利益损失，仅支持违约金计算方式。
第129条 根据当事人的意愿，可以约定违约行为发生后，同时承担赔偿损失和支付违约金的义务，但应向当事人明确违约金的数额高于实际损失30%的，违约方有权要求降低。
第130条 当事人既约定违约金，又约定定金罚则的，应向当事人说明二者之间的可选择性。
第131条 当事人约定定金的同时，还约定了同时承担支付违约金责任的，应比照本指引第135条向当事人说明相应的法律后果。
第132条 当事人约定适用定金罚则的同时，还约定了承担赔偿损失责任的，应告知当事人违约责任以实际损失为限。
第133条 当事人约定定金罚则适用于履行合同的全部过程时，律师应告知当事人，定金罚则应与其违约行为对应的价款相当。
第134条 当事人可以对质量保证责任、维修责任、付款期限等合同义务，与当事人约定有无保证金等条款，确定以保证金方式承担违约责任，也可以约定保证金方式之外的其他违约金支付方式。
第135条 当事人可以对提前履行合同导致另一方当事人利益损失约定应承担的违约责任，但提前履行不损害另一方利益的不得约定。
第136条 当事人可以约定未按合同约定履行从合同义务应承担的违约责任。
第137条 当事人可以约定违反合同附随义务时，应承担的违约责任。
第138条 在合同约定违约条款中，没有确定相应违约责任的，律师可以建议当事人约定比照最类似的条款承担违约责任，没有最类似的，比照最高额或者最低额或者中间值确定违约金数额。
第139条 当事人可以约定发生纠纷时律师费用的负担，但律师应告知超出规定的律师收费标准的，人民法院有不支持的可能。
第140条 当事人可以在合同中约定，可以采取书面、电报、电传、传真、特快专递、信件、电子数据交换和电子邮件等形式履行通知义务，但律师不应为当事人起草口头通知条款，当事人坚持约定的，应告知当事人法律后果。
第141条 通知条款中应约定改变通知方式或者地址的告知义务及法律后果。
第142条 通知条款中应明确约定通知的法律效力，包括发信主义、到达主义等方式。
第143条 履行合同发生争议，可以约定通过协商、人民调解委员会调解、仲裁、人民法院管辖等方式解决。
第144条 当事人约定协商的有关内容，需要经过专业部门确认的，也可以通过协商的形式确定有关部门出具意见。
第145条 约定解决争议的仲裁机构必须明确。
第146条 确定法院管辖的案件应当明确，并以不产生歧义为原则。
第147条 买卖合同约定当事人发生争议时，由原告所在地或者被告所在地法院管辖的条款，律师应告知当事人可能产生任何一方当事人均可成为原告或者被告，并发生法院管辖目的难以实现的结果。
第148条 律师应帮助当事人约定明确的合同文本，有不同语言表达方式的，应确定产生歧义时适用文本的标准。
第149条 在合同附件条款中，应明确注明合同附件的名称及页数，并说明与合同主文、附件之间的效力以及产生矛盾后的效力适用条款。
第三节 其他涉及买卖合同的非诉讼法律事务
第150条 律师接受当事人委托，可以办理买卖合同的起草、修改、审査、签订及履行监督和见证等法律事务。
第151条 办理修改和审査买卖合同，可以根据当事人的要求，出具律师修改建议书或者律师意见书。
第152条 出具律师建议书，应阐明律师接受当事人委托及当事人的意愿、并在查阅有关材料的基础上，出具相关建议。
第153条 修改建议可以明确修改词、句、条款，注明建议修改的内容，并阐述修改的理由。
第154条 审査合同的意见应从合同的总体出发，结合律师对法律的理解，对当事人提供的合同文本进行必要的明示，对当事人不易理解、易产生歧义或者相互矛盾的约定予以说明和阐述，从普通人理解合同内容的角度，帮助当事人把握合同中的义务、权利及需要注意的条款。
第155条 审査买卖合同的意见书，应比照律师修改建议书，陈述观点，说明理由。
第156条 出具律师意见，不应对合同是否有效予以确认，当事人要求必须予以明确的，应注明仅对合同文本发表意见，并注明合同效力的意见仅供参考，不属于最终结论。
第157条 审査买卖合同时，发现当事人提供审査的合同文本属于格式合同的，应就格式条款是否无效、是否能够产生歧义、产生歧义发生的法律后果提出意见。
第158条 审査买卖合同时，应对当事人提供的格式合同中的免责条款进行特别审査，并向当事人说明对合同当事人的告知、解释义务以及告知、解释的方式。
第159条 律师依法监督和见证买卖合同签订及履行，仅对当事人行为本身出具见证意见，不得对效力发表观点；当事人签署法律文本，仅就是否当面签署出具见证意见。
第160条 律师在监督和见证买卖合同相关法律实务中，发现当事人有伪造材料、恶意串通、损害国家利益、欺骗律师或者其他当事人的情形的，应当拒绝代理。
第三章 买卖合同纠纷案件中代理人的职责
第一节 对基础事实的审査
第161条 律师接待涉及买卖合同纠纷案件当事人，应听取当事人对案件基础事实的陈述，并就争议发生的主要问題进行询问。
第162条 听取当事人的陈述，应从以下几个方面掌握：
（1）签订买卖合同的时间、地点以及当事人的基本情况；
（2）买卖合同标的物及目的；
（3）合同履行期限及履行状况；
（4）争议发生的主要事实和分歧；
（5）当亊人的主张和辩解。
第163条 律师在了解基本案情的基础上，应根据不同的案件，围绕产生争议的主要问题，要求当事人陈述和提供相应证据材料，主要包括以下内容：
（1）当事人委托的目的；
（2）签订买卖合同的主体身份信息；
（3）证明买卖合同关系的证据材料；
（4）支持当亊人诉讼请求的证据材料；
（5）证明买卖合同纠纷发生的起因、经过、结果的证据材料；
（6）支持当事人的诉讼请求或者抗辩的事由及证据材料；
（7）争议发生的解决方式及约定管辖状况；
（8）其他需要询问的内容。
第164条 律师根据掌握当事人对买卖合同纠纷的过程的事实陈述及委托目的，应就当事人提交的证据材料进行初步审査，并作如下处理：
（1）根据买卖合同中约定管辖或者法律规定，对争议发生的解决方式及管辖问题作出判断和建议；
（2）案件事实清楚、证据充足的，按照当事人的要求，履行诉讼前材料的准备或者应诉工作；
（3）证据尚未充分或者有缺失的，应列明需提交的证据材料，并要求当事人进一步提供；
（4）当事人无法自行取得的，律师应依职权在当事人的协助下，开展调取相关证据材料的工作；
（5）律师依职权仍无法调取的，可根据法律规定申请人民法院调取，也可申请人民法院下发调査令，或者根据案件情况申请证据保全。
第165条 当事人提交的证据虽然不全面，但是，当事人承诺能够按照律师要求提交并符合立案要求的，不影响律师诉讼工作的进行。
第166条 律师认为当事人主张的诉讼请求或者抗辩观点难以成立或者不符合法律规定，应建议当事人修正自己的主张。当事人坚持自己的意见的，应向当事人交待诉讼可能产生的不利后果，并由当事人签字确认相关的诉讼风险提示，但律师仍应从法律及法理层面积极维护当事人的合法权益。
第二节 证据审查
第167条 律师承办买卖合同纠纷案件，在接待当事人、庭前准备、参加庭审、总结代理词、发现新证据、上诉、申请再审期间，均应依照证据规则对涉案证据进行审査。
第168条 审查买卖合同的证据，应审査证据的原件，无法提供原件的，可以就有关部门盖章并出具的复印件进行审査。
第169条 审査证据应把握单个证据的真实性、合法性、关联性以及证据整体的连续性。
第170条 审査在中华人民共和国境外形成的证据，应审査是否有中国使领馆及相关机构的认证。
第171条 证据内容涉及汉语以外的语言的，应提交依法成立的翻译机构的汉语翻译，提供收费证明，并附翻译机构的营业执照及翻译资质证明。
第172条 外国人在中华人民共和国内地形成的证据，应提供该外国人提交证据时在境内的证明。
第173条 审査买卖合同成立的证据，主要包括以下内容：
（1）当事人的书面合同、协议及补充协议；
（2）具备承诺内容的认购书、订购书、预定书、意向书、备忘录等；
（3）中标通知书、拍卖确认书、竞买确认书等；
（4）其他有明确承诺内容的书面材料。
第174条 下列证据，能够证明买卖合同关系成立的，当事人还应当提交双方交易方式、交易习惯以及其他证明合同关系成立的相关证据：
（1）送货单、收货单等交货凭证；
（2）结算单、发票等结算凭证；
（3）对账确认函、债权确认书、对账单等债权凭证。
第175条 确定交易方式的证据，是指买卖合同当事人签订合同与履行合同所认同的通行方式方面的证据材料。
第176条 确定交易习惯的证据，是指当事人订立合同时知道或者应当知道交易中的惯常做法，包括行业惯例、地区惯例以及当事人之间的惯常做法。
第177条 审査书面合同是否成立，主要审查合同的主要条款和合同成立的形式要件以及当事人对合同成立有无特殊约定。
第178条 审査合同未生效、生效，除法律、行政法规规定需登记、批准的作为生效要件外，应审査当事人对生效是否有约定条件。
第179条 审査合同及合同条款无效，主要审査合同内容是否违反法律、行政法规的效力性强制性规定，以及是否符合合同法关于无效合同及条款的规定。
第180条 在当事人发生争议的合同中，格式合同对同一权利义务的约定，格式条款与非格式条款不一致的，格式条款的理解应按照非格式条款确定。
第181条 审査格式合同，应审査格式条款是否可能发生争议，并按下列顺序，确定格式条款的解释方式：
（1）按照通常理解；
（2）按照不利解释。
第182条 审査格式条款要注意审査涉及案件争议问题的免责条款和限制责任条款，并按照以下顺序确定格式条款是否有效：
（1）是否具备《中华人民共和国合同法》第52条和第53条规定的情形；
（2）是否免除了提供格式合同一方当事人的主要义务；
（3）是否履行了提示和明确说明义务。
第183条 格式条款中免除当事人的主要义务，是指以下方式：
（1）免除提供格式合同一方的主要义务；
（2）加重接受格式合同一方的责任；
（3）排除接受格式合同一方的主要权利。
第184条 审査提供格式合同一方是否尽到告知义务，应从格式条款采用的文字、符号、字体等足以区别普通条款的特别标识，并按接受格式合同一方的要求对格式条款作出了不易发生歧义的书面说明。
第185条 审査当事人是否履行了交付标的物义务，主要审査当事人是否有相对人的货物接收单、交接单、签收单以及托运单，接收单无当事人盖章或者签字的，应审査签字人是否有权代表合同相对人的证据。
第186条 审査当事人是否支付货款，主要审査是否有合同相对人的收款单、发票、票据签收单、汇款通知单、转账记录。
第187条 当事人提供的涉及大额交易的票据，应根据实际情况，建议当事人提交实际支付款项的凭证作为补充证据。
第188条 本指引第173条及第174条规定的相关证据，难以证明属于合同相对人接收的，应审査有无证据证明具备表见代理行为。
第189条 对同时履行抗辩权的，要审査对方没有履行合同而抗辩方履行相应合同义务的证据。
第190条 对先履行抗辩权的，要审査先履行一方没有履行合同义务的证据。
第191条 对主张不安抗辩权的一方，要审查是否提交下列证据：
（1）依照《中华人民共和国合同法》第68条的规定，通知对方中止履行，对方亦未提供担保的证据；
（2）符合不安抗辩权行使的前提条件的证据。
第192条 行使不安抗辩权前提条件的证据应符合以情形：
（1）经营状况严重恶化的证据；
（2）转移财产、抽逃资金，逃避债务的证据；
（3）丧失商业信誉的证据；
（4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形的证据。
第193条 审査质量异议和维修义务的证据要根据合同约定、交易习惯或者生活常识，审査是否有证明履行通知义务的证据。
第194条 审査维修费用的主张要具备以下证据：
（1）履行通知义务；
（2）合理期限内合同相对人未履行维修义务；
（3）维修费用支付的证据。
第195条 审査违约责任的承担方式，应该审査以下内容：
（1）是否有约定；
（2）约定是否合法；
（3）违约金是否过高；
（4）是否低于实际损失；
（5）实际损失与违约行为之间的因果关系；
（6）守约方是否有过错；
（7）其他影响违约金承担的情形。
第196条 审査约定的违约金是否过分高于造成的损失，应以造成实际损失的30%为上限；违约造成的损失无法确定，或者没有造成实际损失的，可以按照合同未履行部分价值的30%确定上限，但当事人坚持自行主张的除外。
第197条 是否构成欺诈行为，应具备以下证据能够证明的内容：
（1）行为人是否有故意告知虚假情况的故意；
（2）行为人的目的是否为了使非行为人实施相应的买卖行为；
（3）非行为人是否因欺诈作出了错误的意思表示。
第198条 是否构成胁迫，应具备以下证据能够证明的内容：
（1）行为人是否存在以损害原告名誉、荣誉、财产、人身等要挟行为；
（2）非行为人是否因此作出了错误的意思表示。
第199条 是否构成乘人之危，应具备以下证据能够证明的内容：
（1）非行为人签订合同时是否处于危难之中；
（2）行为人是否为谋取不当利益；
（3）非行为人是否因此作出了错误的意思表示；
（4）非行为人因此受到的利益损害是否严重。
第200条 是否构成重大误解，应具备以下证据能够证明的内容：
（1）合同相对人是否因误解作出了意思表示；
（2）合同相对人是否是有自身的误解；
（3）合同相对人的行为是否属于故意导致；
（4）对标的物的性质、品种、质量、合同性质等错误认识与行为存在因果关系；
（5）是否属于重大误解。
第201条 是否构成显失公平，应具备能够证明以下内容的证据：
（1）合同履行对合同相对人有重大不利或者明显不公；
（2）行为人所获利益超过法律允许的限度；
（3）行为人在利用优势地位或者合同相对人缺乏经验的情况下签订合同。
第202条 对以情势变更为由提起诉讼，主张解除或者变更合同的，应审查以下证据内容：
（1）是否订立合同时不能预见；
（2）是否属于不可抗力；
（3）是否属于商业风险；
（4）履行后是否明显不公；
（5）能否实现合同目的。
以情势变更为由提起诉讼的，应严格把握证据标准，慎重使用情势变更事由，并向当事人明示诉讼风险。
第203条 对试用买卖诉讼，应审査以下证据内容：
（1）是否属于试用买卖合同；
（2）是否存在非试用行为；
（3）合同有无特殊约定；
（4）标的物有无质量问题。
第204条 律师对当事人提供的录音、录像等视听资料，应从合法性、关联性以及是否使用违法设备等方面审查，并可以要求当事人提交录音笔录，必要时，律师可以协助当事人编制。
第205条 涉及电子交易的证据，律师应按照《中华人民共和国电子签名法》审查。
第206条 传真件应具备清楚的传真内容和传真发出者自动电话记录。
第207条 电报、电传应保留第三者送达的原件及发送凭证。
第208条 电子邮件等数据交换电文应体现发出者的相应代码，有提交者密码，并不得改动。
第209条 律师应对当事人主张权利是否超过诉讼时效进行审査，因欺诈、胁迫、乘人之危等事由主张撤销或者变更的，应审査该事由是否超过相应的除斥期间。已经超过规定诉讼时效的，应要求当事人提交主张权利或者对方承诺履行义务等诉讼时效中断的证据；超过除斥期间的，应告知当事人可能承担的败诉风险。
第210条 审查鉴定意见应审查委托方式、鉴定机构资质、鉴定人员资质、鉴定意见的相关证据、内容的客观性、真实性等，单方委托鉴定机构出具的鉴定意见，应告知当事人，人民法院有权确定重新鉴定。
第211条 律师经审査证据后，可以编制定案证据目录，证据目录应标明以下内容：
（1）证据名称；
（2）证据来源；
（3）证明内容；
（4）页码。
立案时已经提供的，属于定案证据的，可以一并编制。
第212条 律师应按照法庭或者仲裁庭的要求按时、按份提交证据复印件。
第213条 因客观原因难以取得的证据，应在法庭或者仲裁庭规定的时间内，提交申请调取证据申请书，或者申请证据保全。
第214条 对标的物的质量、维修价款、转让价款、保管费用、签字及盖章的真伪等有异议，需要经过专业机构评估鉴定的，应按照法庭和仲裁庭的规定，提交鉴定或者评估申请。
第三节 诉讼请求的确定
第215条 律师根据案件情况，确定诉讼请求，应征得当事人的同意；当事人自行主张确定诉讼请求的，律师应根据案情，提出修正诉讼请求的意见；当事人坚持自己的主张或者对律师的意见予以否认的，应对律师意见与当事人的自行主张签字确认。
第216条 合同争议存在违约责任与侵权竞合的情形，违约行为同时有侵害人身权益情形存在，且有可能获得精神损害抚慰金的，应建议当事人确定以侵权事由起诉。但当事人坚持以合同争议起诉的除外。
第217条 律师应区分当事人签订的买卖合同的性质，合同相对人对预约合同明确表示不签订本约合同的，可以要求合同相对人承担违约责任或者缔约过失责任。
第218条 买受人未按合同约定支付价款的，出卖人可以要求支付所欠货款并承担逾期付款的违约责任。
第219条 符合下列条件之一的，出卖人可以要求买受人支付剩余部分的价款：
（1）出卖人已全部履行交付标的物的义务，且付款条件已经成就；
（2）合同约定付款条件已经成就，买受人没有合理的抗辩权；
（3）分期付款的买卖合同，标的物已经按照合同约定交付，买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的20%以上。
第220条 买受人已支付价款的数额达到出卖人已交付标的物总价款75%以上时，出卖人可以就剩余部分所有欠款一并主张。
第221条 出卖人主张解除合同，对已经履行的部分不主张恢复原状或者返还，如果合同约定不予返还，或者买受人同意不予返还，或者客观情况已经无法返还，且买受人欠款的，可同时主张支付欠款和承担逾期付款的违约责任。
第222条 买受人主张解除合同，合同没有约定已经履行部分的处理方式，或者合同约定解除合同后应予以返还或者恢复原状的，出卖人可以在答辩及辩论中提出返还或者恢复原状的主张，也可以根据不同法院及仲裁委员会的情况，确定提出反诉或者反请求。
第223条 一方当事人解除合同，合同相对人没有在法定期限或者约定期限内提起解除权异议或者无效之诉的，守约方仍可以向合同相对人承担违约责任，但双方合同另有约定的除外。
第224条 案件在审理过程中，审理法院向当事人释明，争议合同有被解除或者被确认无效可能的，如果违约方或者有过错一方的行为导致另一方产生损失的，律师应建议当事人增加诉讼请求或者提起反诉。
第225条 出卖人主张支付价款时，对没有到期的部分，不得要求承担该部分价款的逾期付款违约责任。
第226条 逾期付款应承担违约责任，主要有以下方式：
（1）支付约定的违约金；
（2）适用定金罚则；
（3）支付法定的逾期付款违约金；
（4）赔偿实际经济损失；
（5）赔偿可得利益损失；
（6）其他违约责任。
第227条 买卖合同对付款期限约定作出变更，逾期违约金约定没有变化的，应按照变更后的付款期限届满之日起计算违约金数额。
……
第四节 起诉和应诉
第四章 附 则
……
第332条 房产买卖、股权买卖及土地使用权买卖等买卖合同有特殊规定的，从其规定。
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